疫情期间公司治理结构的优化

作者:jcmp      发布时间:2021-04-20      浏览量:0
黄海光、王永宁 北京佳创律所2020春节

黄海光、王永宁 北京佳创律所

2020春节前后发生并延续至今的新冠肺炎疫情,对很多企业生产经营造成重大影响,面临困境。企业能否渡过难关,有效应对此次“大考”,对企业的内部治理结构和抗风险能力是一次严峻考验。企业应总结在此疫情中暴露的问题,加强公司治理结构的优化,平衡公司各方利益,充分调动各方有效资源和各种积极因素,促进企业持续健康发展。

所谓公司治理结构,是指为实现公司经营目标和最佳业绩,有效配置资源,公司股东和经营管理层基于信托责任,而对公司的经营管理权的分配和制衡,所形成的一整套制度安排。其内部治理结构通常由股东会、董事会、经理层和监事会组成,它们依据公司章程和法律规定,享有权利,承担义务,分享利益,相互分工、制衡。

一、优化股权结构,充分调动各方资源和积极因素

公司股权比例即代表对公司资产的所有权、收益权和处分权的相应份额。代表了对公司经营决策的话语权。据不完全统计,我国大部分的中小型企业的股权结构,普遍存在不尽合理之处。比如有的大股东持股90%以上,甚至于持股99%,小股东就完全失去了话语权,没有了积极性,公司股东间就失去了制衡作用;有的两个股东各持股50%,假如股东间产生争议就很难调和,很容易造成公司僵局;或者几个股东股权平均分配,没有了领导者和主心骨,公司也很容易产生股权纠纷。

股权分配是用来集合资金、技术、人才和各种社会资源等最有效的工具。股权该如何分配,要根据公司所在的行业和公司具体经营情况等,考虑公司对资金、技术、人才和各种社会资源的需求,进行周密的安排。公司各股东,可根据公司在此次疫情中暴露的问题,根据公司生存和发展的需要,引进优势资源,补齐公司短板,充分利用公司股权比例的调整,进行利益的再分配和平衡,充分调动各方资源和积极因素,保证公司的持续健康发展。

二、增强公司管理水平,提高管理专业化

受疫情影响,公司股东会或董事会一时难以召开,无法及时作出决议,来调整生产经营策略。相对于股东会与董事会,由经理直接调整生产经营策略,又恐权限不够。因此,适时设置首席执行官职位,也是公司积极应对疫情,提高公司管理权的集中度和灵活性的一种选择。首席执行官(下称CEO)职位名称,是在一个企业中负责日常事务的最高行政官员,主管企业行政事务。CEO的主要职责包括任免经理人员、执行董事会的决议、主持公司的日常业务活动、经董事会授权,对外签订合同或处理业务;CEO领导下的执行班子包括:总经理、副总经理、各部门经理、总会计师、总工程师等。CEO职位除了具有类似经理的具体执行职权外,还具备部分董事会的职权如制定公司政策、制定公司年度经营计划。CEO在某种意义上享有原来董事会的一些决策权。CEO不同于《公司法》规定层面上的总经理、经理,相当于享有董事长的部分权力,对公司重大事项有一定的决策权。

根据我国公司法对股东会、董事会及经理权限的规定,公司治理实践中,董事会通常是通过董事会会议决议进行决策,经理通常只负责执行。倘若董事会不能及时召开并发布决议,经理便无从具体实施相关方案,公司决策及执行效率将大大降低。

鉴于CEO制度既包含经理的职能,又含有部分董事会的职权,若公司在董事会及经理之间又设有CEO职位,在需要紧急作出反应的时候,CEO将能快速维护公司的利益。因此,根据企业自身的规模及经营决策效率的需要,相应企业可引入CEO制度。

三、董事会或监事会中适当吸纳职工代表,平衡好股东利益与职工利益,增强生产经营决策的科学性。

《中华人民共和国公司法》(下称《公司法》)第三十七条规定,由股东会选举和更换非由职工代表担任的董事、监事;第四十四条规定,有限责任公司董事会成员中可以有公司职工代表。董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。第五十一条规定,监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表,其中职工代表的比例不得低于三分之一,具体比例由公司章程规定。

实践中,很多企业董事会没有职工代表,或有设立监事会的没有职工代表作为监事。在没有职工代表参与决策的情况下,董事会制定的生产经营方案,在落实到员工执行层面时,很可能遇到理解和执行的障碍;监事会或监事在对董事及高级管理人员执行公司职务的行为,是否会损害职工利益,也可能因缺乏职工监督机制,而疏于发现,从而挫败职工工作的积极性。公司法对董事会、监事会适当吸纳职工代表的规定,在直接保护职工利益的同时,也能增强公司决策及管理的科学性,提高生产经营的执行力,促进企业持续发展。

四、科学实施股权激励,促进员工与企业合作持续发展

人才是企业发展的根本,为保障企业持续发展壮大,公司应确保骨干员工的稳定性。股权激励制度,在激发骨干员工提升业绩、促进公司发展的同时,也能将员工的职业愿景与企业愿景相结合,有效保障骨干员工持续推进公司的发展。关于股权激励制度,企业通常以有限责任公司或有限合伙企业作为员工持股平台。

实践中采用有限合伙形式居多,原因如下:

(一)从对持股平台的控制权上考虑

有限公司通常是按照持股比例来行使表决权,作为员工股权激励的持股平台,创始人很难成为大股东;有限合伙企业的合伙人分为两类,一是普通合伙人(GP),二是有限合伙人(LP)。合伙协议可约定GP作为有限合伙企业的执行事务合伙人,不管其持有合伙企业的多少股份,均可以对持股平台所持有的公司股份行使表决权。有限合伙股平台的内部治理机制灵活,既能确保管理权由普通合伙人掌控,又可以灵活地在合伙协议中约定合伙人之间的权利义务关系、收益分配方式等。实施股权激励的公司可选派普通合伙人,以少量出资控制全部平台资本。

(二)从平台的管理程序和变更手续便利性方面考虑。

有限公司需要设立股东会、董事会、监事会,需要明确三会和总经理的职权范围,以确保持股平台运营管控有效,保证被代持的持股员工的利益得以实现。有限公司股东经其他股东过半数同意,才可向股东以外的人转让股权。程序上相对更加复杂。

而合伙企业中合伙人的入伙、退伙完全可以由合伙协议进行约定。《中华人民共和国合伙企业法》四十四条规定:新合伙人入伙时,应当经全体合伙人同意,并依法订立书面入伙协议。第四十六条规定:合伙协议约定合伙企业的经营期限的,有下列情形之一时,合伙人可以退伙:(一)合伙协议约定的退伙事由出现;(二)经全体合伙人同意退伙;(三)发生合伙人难于继续参加合伙企业的事由;(四)其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。第四十七条规定:合伙协议未约定合伙企业的经营期限的,合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下,可以退伙,但应当提前三十日通知其他合伙人。

此外,还有税务方面的考虑等因素,实践中采用有限合伙企业形式的居多。

综上所述,建议相关受疫情影响的企业,制定公司长远发展规划时,注意公司治理结构的调整和优化;提高公司决策及执行效率,如引入界于经理与董事会职位之间的CEO职位;此外,为增强公司决策的科学性,董事会及监事会中应适当吸纳职工代表;为保障骨干员工持续推进公司发展,公司可根据实际情况,采取有限合伙型或有限公司型持股平台实施股权激励计划等,积极应对疫情所造成的影响,保证企业持续健康发展。